一、法案之内容E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　根据该法案之规定，凡是在资产证券化交易中被转让的资产都应该被排除在破产财团之外。具体言之，可以分为以下几个方面：E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第一是所谓“资产”，乃是指任何现存或者将来的金融资产，或者资产上的利益（interest ） ，或者由资产所获得的收入（proceeds） ；E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第二是所谓“机构”，须是专门（exclusively） 而非附带（ancillarily） 从事资产的转让、持有、获取的机构；E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第三是所谓“转让”，其判断标准须采纯粹主观标准而非客观标准，即只要当事人通过书面表明交易的目的是“转让”，而不管当事人转让的资产是否达到一定的数量，或者具备特定的性质，即应依当事人之意思，肯定其“转让”或“买卖”之实质；以前所经常谈到的转让资产的一些标准如受让人对转让人的追索权等因素[3]，在确定是否构成“转让”时都大可不必再加以考虑了。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第四是所谓“联系”，即转让资产的活动必须是和“资产证券化交易”相联系的活动，所谓资产证券化交易活动则定义为任何“进行应收账款转让并基于该应收账款而发行投资级别以上证券（ Investmentgrade securities） ”的活动。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　此外，我们要注意的是，“安全港”条款不仅适用于被转让的资产，还可以适用于被转让的利益。尽管在美国法上不可分利益（undivided interest） 的转让能否构成买卖还是一个悬而未决的问题，但本修正草案基于保护资产证券化交易的需要，还是规定了在资产证券化中被转让的利益也可构成买卖。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　通过上述规定的分析，可以看出该修正案所包含的资产转让范围之广、种类之多、构成资产转让条件之宽，都是前所未有的。事实上，对破产财团之构成将产生巨大影响，对公司企业之利用新型金融方式大有促进，而对于SPV 以及资产证券投资者将提供最为明确而安全之保护，称此条款为“安全港”，可谓名至实归。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　二、“安全港”条款适用之例外E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　“安全港”条款虽名为“安全”，也有其提供安全所不能至的地方。实际上，虽然有安全港条款，还是有一些资产转让/ 买卖可能被法院基于其它理由判断为无效，而使转让资产受发起人破产之影响。试举数例如下：E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第一，根据美国破产法的规定，破产财团之受托人对于破产人所作的“欺诈性转让”而转让的资产有撤销权与取回权。欺诈性转让在美国系由单独的法律“欺诈性转让法”（ The Law of Fraudulent andPreferential t ransfer） 进行规范，如果转让构成该法所称的欺诈性转让，则破产财团之受托人有权向法院申请撤销该交易，而回复资产交易前之原状。在资产证券化交易中，发起人将资产转让给SPV 时，其所定资产转让价格明显的低于资产的实际价格，甚至无偿将资产赠与SPV 时，法院就会认定资产转让属于所谓的“欺诈性转让”或者“优惠性转让”而判决转让无效，并任由受托人回复转让资产。此一认定资产转让无效的权力，并不受制于“安全港”条款之规定，是“安全港”条款所鞭长莫及的地方之一。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第二，根据美国破产法第105 条的规定，美国破产法院具有一种衡平法上的权力——“实体合并”（ substantive consolidation） 的权力，根据这一授权，法院如果认为两个相互转让资产的机构之间实际上存在着关联关系，根据该条的规定，就会基于重整（ reorganization） 的理由，将子公司的资产合并到母公司中来而一起以之作为破产母公司的资产加以使用，此即所谓“实体合并”的权力。在法院“实体合并”的权力之下，资产转让被视为母子公司之间的关联交易，子公司的资产被视为母公司资产之一部分，如果发起人和SPV 之间的资产转让被法院认为属于上述交易，则法院完全可以基于“实体合并”的权力将SPV 的资产归入发起人的破产财团中，而使得资产证券投资者的利益受到损害。此为“安全港”条款所不及者二。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　第三，“安全港”条款适用之例外亦构成其规范不及之处。“安全港”条款只适用于发行经过全国注册的证券评级机构（NRSRO） 评定具有投资级别以上的证券的证券化交易，已如前述。如果证券化交易所发行的证券没有经过上述评级机构的评级，或者经其评定而不能达到投资级，或者无论其级别为何而经由其他评级机构（如美国全国保险协会） 来予以评级，该证券化交易所涉及的资产转让就不能适用“安全港”条款，而应留待破产法院自行对资产转让是否构成“真实买卖”加以认定。在实践中，未经评级的私募发行的资产证券化交易以及通过其他机构进行资产证券评级的资产证券化交易，都在此一条款适用例外的范围之列，而不适用该条款，此种资产证券之投资者亦常有法院重新定性之风险。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　资产证券化交易，因其成本低廉而能疏解企业流动资金之困卓有成效，已经风行世界各国；除开展国内资产证券化业务以外，对于资本市场尚未成熟之国家，亦可利用国内企业之应收账款在发达国家成熟资本市场开展资产证券化业务，此即跨国的资产证券化活动；美国因资本市场之成熟稳定、法律规定之完备无暇而备受青睐，常常成为此种跨国资产证券化之证券发行国。当跨国资产证券化交易发生于美国，此一破产之“安全港”法案是否适用于跨国转让资产之发起人，不无疑问。考虑破产改革法之目的乃在解决因为美国的发起人（也是资产转让人） 成为债务人后而产生的问题，并不意图对外国的发起人有所规范，跨国资产证券化交易中的资产转让行为到底如何定性，应视具体情况而别有其规范，不能够适用“安全港”条款，此又为“安全港”条款适用例外之四。E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　三、“安全港”条款之评价E9Q心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　美国资产证券化自20 世纪70 年代产生以来，在美国债券市场的发展可谓蒸蒸日上，在世界金融界亦风靡一时，虽在80 年代一度经历了波折挫败，而在摧枯拉朽之亚洲金融风暴后，反而重受重视，以至于在资本市场上大放异彩，又是始料未及的。美国资产证券化市场市值至今构成美国债务市场之半壁江山，而与股票市场分庭抗礼，支撑这庞大资产证券市场的乃是那叠床架屋的法律制度，重要者如证券法、证券市场交易法、投资公司法、破产法、欺诈性转让法等联邦法律以及各州自己的商事法律，这些法律一方面为资产证券化交易提供细密繁杂之规定，他方面也未免有遗漏之处。