一、我国建构特定目的公司制度的必要性NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　我国2005 年出台的《信贷资产证券化试点管理办法》明确规定以信托形式来进行资产证券化操作， 而对特定目的公司未加规定。我们认为， 我国资产证券化的特定目的机构除采用信托形式外， 还应当建构特定目的公司制度， 其必要性主要来源于以下几个方面：NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　（一） 特定目的公司的特殊法律功能决定了建构特定目的公司制度的必要性NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　特定目的公司与一般公司相比， 具有特殊的法律功能。这种特殊的法律功能即在于隔离拟证券化资产的破产风险， 充当“破产隔离”的载体。所谓“破产隔离”的载体， 是指特定目的公司可以避免受到其本身和发起人破产的有害影响， 从而确保特定目的公司借以发行资产支持证券的资产不会成为破产财产。[4]要使特定目的公司成为“破产隔离”的载体， 这一过程的完成可以从两个方面考察： 首先， 隔离特定目的公司自身的破产风险。特定目的公司是专为资产证券化而设立的公司， 一般通过专门立法限制其从事除购买证券化资产、收取资产本息、派发证券收益以外的其他营业， 并且在公司章程或其他组织文件中限定可能使其自身陷于破产的情形，从而透过法人治理结构和决策程序的设计， 以避免特定目的公司陷入自愿破产或者被债权人申请破产的境地。[5]其次， 隔离发起人的破产风险。如果资产被“真实出售”[6]给特定目的公司， 该项资产就从发起人账面上消失， 以后即使发起人破产， 该项资产也不会被法院认定为发起人的破产财产而危及投资人的权益。通过建构特定目的公司制度， 可以在法律中规制特定目的公司与发起人之间的法律关系， 实现资产“真实出售”的法律目的， 防范特定目的公司与发起人的“实体合并”， [7]彰显风险隔离的效果， 使得资产证券化投资风险仅限于拟证券化资产本身的质量， 从而维护投资者的合法权益。NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　（二）国外资产证券化的立法和实践经验决定了建构特定目的公司制度的必要性NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　在美国， 资产证券化中的特定目的机构的组织形态可以是股份有限公司、有限公司、合伙、有限合伙和信托，[8]其中以信托制和公司制最为常见。根据美国1940 年《投资公司法》， 特定目的公司一般会被认定为投资公司法上的投资公司。由于该法对于投资公司的监管极其严格， 并不利于资产证券化的发展， 于是在1992 年美国制定了专门针对结构融资的3a - 7 规则。按此规则， 如果符合特定的条件， [9]特定目的公司将不再被界定为投资公司， 而不管其资产的类型如何。[10] 在日本， 1998 年制定了《特定目的公司法》， 创设了特定目的公司制度。NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　2000 年日本将《特定目的公司法》修改为《资产流动化法》， 对特定目的公司制度进行修订并增加了特定目的信托制度。《资产流动化法》中关于特定目的公司的规定主要包括业务申报、组织结构、业务规制、投资者保护等内容。在韩国， 关于资产证券化的基本法律主要是《资产证券化法案》和《住房抵押债权证券化公司法》。《资产证券化法案》主要规定了资产证券化的基本概念、资产持有人的范围、资产证券化计划的注册、证券化资产的转让、证券化专营公司以及资产担保证券的发行等内容。按照《住房抵押债权证券化公司法》的规定， 住房抵押债权证券化公司作为住房抵押债权证券化的专业中介机构， 属于有限责任公司。在我国台湾地区， 2002 年通过了“金融资产证券化条例”， 2003 年通过了“不动产证券化条例”。按照“金融资产证券化条例”的规定， 特定目的公司是经主管机关许可设立的以经营资产证券化业务为目的的股份有限公司，由金融机构组织设立， 其股东人数以一人为限。特定目的公司除经营资产证券化业务外， 不得兼营其它业务。NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　可见， 美国、日本、韩国和我国台湾地区的资产证券化立法对特定目的公司制度都有所规定， 这说明特定目的公司在资产证券化过程中具有信托形式所不能完全取代的作用， 这也是各国推进资产证券化发展的一条成功经验。我国继受国外资产证券化法律制度将其逐步本土化并与国际接轨， 在进行制度设计时理应考虑其他国家和地区既有的立法经验， 建构我国的特定目的公司制度。NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　（三）完善我国资产证券化法制环境的使命决定了建构特定目的公司制度的必要性NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　信托财产的独立性使得信托制度对资产证券化的操作的确有许多便利， 但由于许多大陆法系国家没有信托的法制传统和相应的立法， 从而影响了对这一制度的利用。我国于2001 年10 月1日开始实施的《信托法》在一定程度上契合了资产证券化的相关要求， 2005 年中国人民银行、中国银行业监督委员会共同制定的《信贷资产证券化试点管理办法》更为我国开展资产证券化铺平了道路， 使我国利用信托进行资产证券化操作成为可能。与信托制度不同， 我国的公司制度由来已久且现行立法上也有较为系统的规范调整， 虽然有时对于像资产证券化这样的新生事物的接纳存在一定的障碍， 但并不能由此否认利用公司这种组织形式进行证券化操作的可能性。尤其2005 年我国新修订了《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》） 和《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》） ， 取消了原《公司法》关于公司债券发行主体在公司类别上的限制，在公司转投资的限制方面也进行了重大调整， 这是基于现实情况和理论研究的考虑， 也是公司立法与国际接轨的表现。由于特定目的信托未必能完全取代特定目的公司的功能， 在少了公司这个选项之后， 将会使特定目的机构的组织弹性大打折扣。[11]特定目的机构是实现证券化资产与发起人破产隔离的关键环节， 无论是特定目的信托还是特定目的公司， 现行立法应将其一并加以规制， 为证券化进程多提供一种制度选择， 无疑是必要的也是可能的。NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　二、建构特定目的公司制度的静态要素NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　我们认为， 建构特定目的公司制度应主要关注静态和动态两个方面的要素。就静态要素而言， 主要是应明确特定目的公司的法律性质、设立要件和组织机构的设置。NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　（一）特定目的公司的法律性质NGC心结网_爱情_周公解梦_中外历史文化_十二生肖_十二星座_百家姓_财经信息_工商会计_商业信息_综合测试_短信大全_故事

　　特定目的公司作为资产证券化风险隔离的载体， 应当使其具有独立的法人人格， 性质应定位为承担有限责任的组织。赋予其独立的法人人格有两种途径： 一是将其设计为非公司法上的公司， 依照单行法取得独立法人资格， 二是将其定位为公司法上的公司， 然后再针对其组织特性，通过单行法排除或者适用公司法的相关规定， 以增加单行法适用的灵活性。考虑到立法技术和成本以及参与证券化操作的当事人的接受能力， 采用第二种模式更为适宜。对此， 国外也有立法例可循。例如， 日本《资产流动化法》中就规定特定目的公司乃是依照《资产流动化法》而设立的特殊社团法人， 与日本《商法》以及《有限公司法》所设立的无限公司、两合公司、股份有限公司、有限公司在法律地位上不尽相同， 但仍然有许多规定可以准用日本《商法》的规定， 所以在名称的使用上仍然称之为特定目的公司。[12]